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  • 朱李军律师介绍
  • 朱李军律师,西安交通大学硕士研究生,全国司法考试常州市第一名,江苏一川律师事务所资深律师,执业证号:13204201010627609。精通我国法律体系的各种规定,且实践经验丰富,秉持随时掌握新法律法规的精神,对当事人高度负责,最大限度保护当事人的权益。
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  • 姓  名:朱李军
    手  机:13806116050
    电  话:0519-81092188
    邮  箱:949064489@qq.com
    执业机构:江苏一川律师事务所
    联系地址:常州市晋陵北路1号,新天地商务广场A座15楼1521 【查看地图】
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  • 常州劳动纠纷律师侯忠群:劳动纠纷案件手记
  • 发布日期:2012-03-16 16:52 点击:
  • 办案手记
    ——劳动争议案件篇
    一、接受委托
    2012年1月9日,笔者遵照常州市法律援助中心及执业单位——江苏一川律师事务所安排在常州市法律援助中心值班。下午5点,临近下班时进来一中年妇女冉某。咨询者冉某陈述,其在常州市某环境工程公司上班,自从2010年2月进入单位到2011年7月被单位开除,中间从来没有休息过一天。平日加班及节假日加班,单位均按正常劳动支付工资。2011年6月下旬请假回四川老家,7月初回来后单位即不让其继续上班。
    笔者听完咨询者介绍,初步分析单位在用工方面起码有两处违法:一是不依法支付劳动者加班工资;二是违法解除劳动合同。随后,冉某拿出开庭通知,其与单位的劳动争议纠纷将于2012年1月11日在常州市某区劳动争议仲裁委员会开庭。原来,冉某已经向劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁,听别人说自己的情况符合法律援助条件,所以到法律援助中心来咨询。
    法律援助是指由政府设立的法律援助机构组织法律援助人员,为经济困难或特殊案件的人给予无偿提供法律服务的一项法律保障制度。 律师办理法律援助案件是律师承担社会责任的表现。尽管本案时间紧迫,笔者还是决定按照规定接受咨询者委托,为其进行法律援助。
    二、理清代理思路
    笔者带领冉某办理完法律援助手续后,告知冉某第二天上午到劳动争议仲裁委员会将劳动仲裁申请书及提交的证据材料复印一份回来(冉某提起劳动争议仲裁时,手写了两份递交上去,自己没有保留)。第二天即2012年1月10日中午,冉某拿来了仲裁申请书复印件。笔者从专业的角度稍微审查,就发现仲裁请求及事实和理由陈述均不正确。笔者于是和冉某进行了详细的沟通,询问了其工作情况、工资支付情况、考勤情况、劳动合同签订及社会保险缴纳情况等等。充分听取冉某介绍后,笔者向冉某分析了法律规定,在冉某的同意下,决定变更诉讼请求为:
    1、要求单位支付加班工资;
    2、要求单位支付拖欠的工资;
    3、要求单位支付违法解除劳动合同的赔偿金;
    4、要求单位赔偿违法解除劳动合同的经济损失‘
    5、补交社会保险或赔偿相应的损失。
    但是本案的困难在于,冉某作为劳动者手上没有任何证据,连和单位签订的劳动合同,自己手中都没有。虽然,代理律师提出了以上诉讼请求,能否得到仲裁庭支持,还要依赖庭审的应变及被申请人单位举证情况。
    三、开庭审理经过结果。
    本案经过了两次开庭审理,第一次开庭时,单位代理律师提出,因是当庭变更诉讼请求,其要求给予答辩期,即延期审理。双方调解未果,仲裁庭决定延期审理。2月8日本案第二次开庭,申请人代理律师和被申请人代理律师对于诉讼请求争论比较激烈。笔者作为申请人的代理律师认为:
    1、劳动者只是就加班事实举出初步证据,考勤表掌握在单位手中,如果单位无理由拒不提供,应当由其承担不利后果;
    2、申请人因有事要回老家,多次向单位请假,单位无故不予准许,最后不置可否,在此情况下,申请人回家,再回到单位后,单位不让其继续上班,实属违法解除劳动合同,应当承担赔偿金;如果单位认为是劳动者自动离职,依照相关规定,应当由单位就劳动者自动离职的事实举证;
    3、2011年7月,单位即将申请人开除,但直到开庭一直没有将解除劳动关系的证明给申请人,导致其无法和其他单位建立劳动关系,也无法领取失业保险金,该损失应当由单位赔偿;
    4、申请人于2010年2月进入被申请人单位工作,并与单位签订劳动合同,但是被申请人直到同年5月份才为申请人办理社会保险,该少办保险的损失应当由单位赔偿。
    针对以上观点,被申请人代理律师认为:
    1、劳动者主张加班工资,应当初步举证,现在申请人没有举出起码的证据;
    2、申请人向单位请假,在单位未准许的情况下私自回家,是自动离职的表现;
    3、补交社会保险不在劳动争议仲裁委员会受理范围内。
    由于双方争议较大,无论是申请人还是被申请人一方都没有向仲裁庭提交证据,仲裁庭再次组织调解。经申请人代理律师再三分析法律后果,被申请人最后同意一次性支付申请人1万元款项,并为申请人办理解除劳动合同的证明。笔者作为申请人的代理律师,考虑到申请人没有证据,在被申请人不配合提交证据的情况下,即便申请仲裁庭调查取证,由于证据掌握在被申请人手中,仲裁庭也不一定能调取到有利于申请人的证据,这样,如果坚持下去,对申请人来说风险也很大,更何况,调解结案,申请人马上能够拿到赔偿款,实惠是眼前的,在劳动争议案件中,劳动者面临的局面往往是“拖不起”,所以,笔者向申请人说明了法律规定及风险,最后申请人同意调解结案。
    四、法条链接
    1、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条  发生劳动争议,当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的,除本法另有规定的外,可以向人民法院提起诉讼。
    2、《劳动合同法》第三十八条 用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:
        (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
        (二)未及时足额支付劳动报酬的;
        (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
        (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
        (五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;
        (六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
    用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。
    第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
    第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 
    3、《劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:
      (一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;
      (二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;
      (三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
     4、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》
    第一条 劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予受理。
    第九条 劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。
    5、江苏省高级人民法院 江苏省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件的指导意见(二)》 第十四条(2011年11月) 劳动者主张被用人单位口头辞退,而用人单位主张是劳动者自动离职,由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任,用人单位不能举证证明的,由其承担不利后果。
    综上,处理此类案件,了解以下法律规定是必须的:
    1、对于劳动争议案件,劳动争议仲裁委员会处理是法院处理的前置程序;
    2、单位未按时、足额向劳动者支付加班工资是违法的;
    3、单位不及时足额向劳动者支付劳动报酬的,劳动者可以依法解除劳动合同;
    4、劳动者主张加班费,需要就加班事实举出初步证据;
    5、劳动者和单位就解除合同问题发生争议,由单位就劳动者自动离职的事实举证,否则承担不利后果。
    6、对于单位未依法为劳动者办理社会保险的纠纷,在司法实践中,劳动争议仲裁委员会或法院一般不会直接受理,而是认为属于劳动行政部门和税务机关的职权范围,由劳动者向相关行政部门申请解决。
    五、办案心得
    本案属一般劳动争议纠纷,案情不是很复杂。但是作为劳动者一方,在纠纷发生时往往手中没有任何证据。所以,尽管处于弱势地位,其权利受到了诸多侵犯,因为在提起劳动争议仲裁时没有证据——如没有劳动合同、没有证据证明自己加班等,其权利不能得到充分维护。所以,作为劳动者,一方面要提高法律意识,在工作中注意维护自己的劳动权利;另一方面在发生争议时,要尽早咨询律师,收集相关证据,取得主动权。
    作为单位一方,如今我国在劳动法方面的法律、法规及司法解释、意见等非常庞杂。法律规定总体上倾向于对劳动者权利的保护,所以单位若有违法行为,出现纠纷往往比较被动。律师建议单位提高法律意识,注重风险防范,提高对于员工的重视程度,在法律范围内规范用工,如此这般,用工荒问题将不会出现,这也是企业长远发展之计。不管企业是在用工领域,还是在生产经营、与外界经济交往关系方面,如果企业不注重法律方面的风险防范,会为企业正常发展埋下隐患。
    江苏一川律师事务所
    律师:侯忠群
    手机:15961193916
    2012年3月16日
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